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论法的精神第17章

成吉思汗统治下的鞑靼人认为,把佩刀扔进火堆里,用手撑着马鞭而站立,用缰绳抽打战马,用一块骨头打断另一块骨头等都是犯罪行为ฦ,而且罪可当诛;而对背信弃义,抢劫他人财物,不公正地对待他人,伤害他人等,鞑靼人并不认为是犯罪4。一句话,如果法律使人们把无足轻重的东西认做是必要的东西,那么这个法律就犯了一个大错误,它会使人们把很必要的东西也๣都认做是无຀足轻重的东西。

第十五节人口与工艺的关系

这时,假定荷兰与法国的关系同法国与西班牙的关系恰恰相反,荷兰欠法国一万银马克需要偿还,那么法国偿还西班牙人的欠款就有以下两种方法,其一,要求其荷兰债务人给法国的西班牙债权人寄达一张一万银马克的汇票;其二,直接给西班牙汇寄一万银马克的现金。

人们并没有注意到罗马人在商业上的嫉妒心理。这是一个竞争的民族,而不是一个ฐ经商的民族๣。这就是罗马人为什么เ要进攻迦太基的原因。他们对于一些经营贸易的城市十分关照,尽管这些城市并不隶属于罗马。例如,他们通过转让一些领地来增加马赛的势力。他们对所有未开化民族都怀有恐惧心理,惟独对经商的民族๣无所畏惧。另外,他们的天性,他们的荣誉感,他们的军事教育以及他们的政治体制,这一切都使罗马人远离贸易。

第二十节续前

第十三节中国人的礼仪

第四节以上局面的后果

5塔维尼埃说,100่个欧洲兵,可以很容易地战胜10่00个印度兵。

第二十六节

初期,人民参与战争与媾和问题๤决策,与其说他们行使的是立法权还不如说是行政权。他们几乎只是核准国王们和国王之后的执政官或元老院所做的事情。他们远非战争的决定者,我们看到执政官或元老院常常是不顾护民官的反对而进行战争。所以,人民自己้新设了军团军官45,这些军团军官当时是由á将军们任命的。在第一次布匿战争的前夕人民规定只有他们有权宣战46。

居鲁士的一项法律

当人民获得巨大的成功,尤其是当他们以巨大的贡献取得成功时,成功会使他们产生骄傲情绪,以至于无法再驾驭他们。他们嫉妒官吏,然后变为对所有官职的嫉妒;他们敌视执政者,不久又变为政治制度的敌人。正是基于这一原因,沙拉米斯海峡对波斯人之战的胜利却腐化了雅典共和国,也正因为如此,雅典人的失败毁灭了西拉库赛共和国。

经验告诉我们,在刑罚轻微的国家里,公民精神๰所受到的影响,如同刑é罚严酷的国家一样深刻๑。

替代继承权会阻碍贸易;遗产赎回权会产生无休止的争讼;王国所有的土地会被出卖,至少在一年之中,以某种方式失去其土地所有者。伴随封地而产生的种种特权会滋生某种权力,这种权力会使容忍其特权的政府不堪重负。这些便是贵族招致的特殊麻烦。然而,这些麻烦与贵族的普遍作用相比便无຀足轻重了。但是如果将这些特权给予人民的话,政体的原则将毫无意义地受到冲击。

在君主国里,政策促使人们经营巨大事业,却尽可能少地运用品德。这就如同在最完美的机器里,技术的运用使机件、和齿轮都尽可能地降低到了最低限度。

孟德斯鸠着张雁深译

在任何一个国家或任何一个时代,宗教介入婚姻的事经常生。当人们认为某些东西不纯洁或违法而又必不可缺时,人们就一定会把宗教请来。在一种场合下是让宗教使它们合法化;在另一种场合下则是通过宗教来谴责它们。另一方面,婚姻又是人类一切行为中ณ最令社会感兴趣的事情,原本应由á民法加以规定。

所有与婚姻的性质、形式、缔结良缘的方法及婚姻产生的后代繁衍等有关的东西,使各民族都明白了婚姻ี是上帝赐福于人类的物品。虽然婚姻与上帝不是总有关系,但婚姻却依赖于上苍的恩惠。所有这些都是宗教的管辖范围。

就财产而言,男女结合产生的后果,男女相互间的利益,以及所有与这个新的家庭,与产生这个家庭的家以及要由á这个家庭产生的家庭有关的事情都属于民法的管辖范围。婚姻的一个ฐ主要目的是要消除不合法的变化,不稳定的男ç女结合。为ฦ了使婚姻具有确定性,所以,宗教赋予了婚姻ี宗教的特性,民法也赋予了婚姻民事的特性。因此,为了使婚姻有效,除了宗教的条件外,民法也可以提出其他条件。

民法之所以具有这种权力,是因为民法所提出的正是对婚姻ี需要进行补充的文字说明,而并非是与婚姻相互矛盾的文字说明。宗教的法规要求婚姻有一些仪式,而民法希望婚姻须征得父亲的同意。民法在婚姻ี的问题上比宗教法律多提了一点要求,但它没有提出任何与宗教法律相对立的要求。

由á此我们得出一个结论,应当由宗教的法律去决定是否解除婚姻关系。因为,如果宗教法律认为婚姻关系不可解除,而民法则规定婚姻关系可以中断,那么二者不就互相矛盾了吗?

有时,民法制定的有关婚姻的条款并非绝对必要。比如民法规定的这样的条款,它并不撤销婚姻关系,仅是对缔结婚姻的人进行惩罚。

罗马的《巴比恩法》宣布:凡此法禁止的婚姻为不正当婚姻,但仅仅是加以处罚。而根据马尔库斯·安托斯的讲话而制定的一条元老院法案则宣布๧这些婚姻全部无效。也๣就是说,婚姻、妻子、嫁妆、丈夫再也不存在了。民法应根据情况变化作出相应的决定,有时要注意修补缺陷,有时要防患未然。

第十四节近亲婚姻,什么เ时候依从自然法,什么เ时候依从民法

关于禁止近亲婚姻,这是一件十分细致的工作,应很好地确定关于这一问题自然法的终点和民法的起点。因此,要建立一些原则。

儿子要同母亲结婚,就会搞乱ກ事物的秩序。儿子应无຀限地尊重母亲,妻子应无限地尊重丈夫。如果儿子要同母亲结婚,那ว就要把他们之间天然的身份地位推翻了。

再有,大自然赋予妇女的生育时间要早一些,而给予男子的要晚一些,这样,妇女结束生育期要早一些,而男子则ท要晚一些。如果母与子之间的婚姻ี可以成立,那么出现的问题就是,这种婚姻男ç子一方的生育力十分旺盛时,而妇女一方则已๐不能生育了。

父与女的婚姻也๣同母与子的婚姻一样,也是违背自然法的。只不过是与自然抵触的少一些而已,因为父与女的婚姻没有上述两项障碍。鞑靼人就可以娶自己的女儿为ฦ妻,但不娶ດ母亲为妻4๒。这些我们在旅行家们所着的游记中都已看到เ了。

父亲监护子女的贞洁,这一直是极为ฦ自然的事。因为父亲负有关心子女的婚嫁的责任,父亲应力图使子女身体健康,心灵纯洁。对一切能激子女良好愿望的东西和宜于使子女产生温情的东西均应保留。总想使子女保持良好风尚的父亲肯定对一切能使子女堕落的东西有一种自然的厌恶感。人们将会说,结婚并不是堕落。但是在结婚前๩,应该说爱,应该求爱,应该引诱,令人憎恶的就是这个ฐ引诱。

应当在教育和受教育两ä者之间建立起一道不可逾越的屏障,以避免各种堕落。即使是合法的原因,也是如此。这也๣是父亲为什么不允许要娶她的女儿的人在婚前๩陪伴他的女儿并与之亲密相处的原因。

对兄妹姐弟之ใ间的乱lun的厌恶也๣出于同一原因。只要父母亲希望子女保持高尚的习俗,家庭纯洁,以便使子女对一切可能导致他们生男ç女两性结合的事情产生憎恶,这就足够了。

出于同样的根源,堂兄弟姐妹之ใ间通婚也在禁止之列。在人类初期,也就是在那样一个圣洁的时代,一个根本不知何为奢侈的时代,所有的下一代均生活在一个家庭里,并在这个家庭里娶嫁完婚5。一座小房子就可以居住一个ฐ大家庭。哥哥和弟弟的孩子,也就是说堂兄堂弟,被认做是兄弟,他们自己也把自己看做是兄弟6。因为兄弟姐妹之间的通婚令人厌恶,那么堂兄弟姐妹之间的通婚也同样令人厌恶7๕。

这些理由如此强大,又如此合乎自然,以至于在整个世界,即便是在那些没有任何交通往来的地区,这些理由都在挥着作用。罗马人并没有告知台湾人,四等亲以内通婚就是乱ກlun;罗马人也没有把这些告诉阿拉伯人,他们也没有把这些告诉马尔底维人。

即便有些民族没有抛弃父女之间、兄弟姐妹之间的通婚习俗,但是我们在本书第一章中就已经看到,有智慧的“存在物”也不总是遵循自己的规律的。谁能预料到呢?宗教的思想观念经常使人迷路。亚述人和波斯人娶自己้的母亲为妻,那是因为ฦ亚述人这样做是想对西米拉斯表示ิ宗教上的敬意;而波斯ั人这样做是因为琐罗亚斯得教教义แ偏爱这种婚姻8。埃及人娶自己的姐妹为妻,这也是埃及宗教狂热的原因。埃及宗教把这种婚姻供奉给爱西丝女神๰,以表示对她的崇拜。由于宗教的精神就是让我们尽力去做伟大而又困难的事情,所以,我们不能因为ฦ虚伪的宗教把某一事物奉为神圣的,就认为这件事是合乎ๆ自然的。

禁止父女之间、兄弟姐妹之间通婚以使家庭保持合乎自然的贞洁这一原则使我们可以现什么样的婚姻ี应由自然法去禁止,什么样的婚姻ี应由民法来禁止。

因为子女是居住在或被认为是居住在父亲家中ณ的。所以女婿和岳母、公公与儿媳,或与自己้妻子的女儿均居住在一处。他们之ใ间的通婚是自然法禁止的。在这种情况下,“意象”的效果同实在的效果是一样的。因为实在的原因与“意象”的原因相同。民法不能也๣不应该同意此类婚姻。

正如我已阐述过的,有一些民族堂表兄弟被视为亲兄弟,因为他们平常总是同居一处。然而也有一些民族就没有堂表兄弟同居一处被视为亲兄弟的习俗。在前一类民族๣中,堂表兄弟姐妹通婚被认为不合自然法规,而后一类民族堂表兄弟姐妹通婚就不会被这样认为。

然而自然法不能成为地方性法规。所以当这类婚姻被禁止或被允许时,均应视情况由民法作出是禁止还是允许的裁é决。

女婿和儿媳,没有必要也๣没有习惯居住在一个家庭里,为保持家庭的贞洁也就无须ี禁止这两者之间通婚。禁止或允许这两者通婚的不是自然法,而是民法。民法将根据实际情况依照各国的惯例作出规定。这些就是法律以风俗和习惯为依据的实例。

根据一个国家固有的风俗习惯,当某些婚姻状况与自然法所禁止的婚姻ี状况相同时,民法就要禁止这些婚姻。如果状况不相同民法就不会禁止此类婚姻ี。自然法的禁令是不变的,因为产生禁令的事物是不变的,即父亲、母亲和子女必须居住在一起。而民法的禁令却具有偶然性,因为产生这些禁令的情况具有偶然性,堂兄弟姐妹及他人是偶然同居一处的。

这也就阐述了莫伊兹的法律,也就是埃及人的法律为ฦ什么允许女婿和儿媳通婚的原因,这样的通婚在其他民族๣是被禁止的。

印度允许此类婚姻有极其自然的道理。在印度,叔叔、伯伯和舅舅被视为ฦ父亲,他们有义务像对待自己的孩子一样培养甥侄,并给甥侄完婚。这归功于这个民族的特性,充满善良和人道。这条法律或习俗又产生了另外一类婚姻,当妻子去世后,丈夫可以立即娶自己的妻妹或妻姐为妻。这样的婚姻极其自然。因为ฦ丈夫的新人将会成为她的姐妹的子女的母亲,而不是一位不公道的虐待子女的继母。

第十五节以民法原则为依据要做的事情不应用政治法的原则ท来处理

因为人类放弃了他们天赋的独立权而要生活在政治性法律之下,那么เ人类也就放弃了天赋的财产共享权而要生活在民法的约束之下。政治性法律使人类获得了自由,而民事法律使人类获得了所有权。正如我们曾经说过的,自由的法律仅仅是国家实施统治的法律,因此凡是应该用有关所有权的法律裁决的东西均不能用自由的法律来裁决。说个ฐ人利益要服从于公众利ำ益,这是不合逻辑的推论。因为仅仅是涉及国家实施统治的问题上,也就是说涉แ及公民自由á的问题时,这样的情况才能生。当涉及财产所有权的问题๤时,就不会产生这样的推论。因为ฦ公共利益永远是每个公民永恒不变所享有的,民法所赋予的所有权。

西塞罗认定土地均分法是有害的,因为建立国家的目的仅是为了使每个人都能保存自己้的财产。

那么,就应该建立一个准则,即涉及公共利ำ益的问题时,公共利益决不能通过政治的法律和规定来剥ຓ夺私人的利ำ益,或者是削减最微小一部分的私人利益。在这种情况下,应严格地遵循民事法,而民事法就是所有权的保护神。

因此,当公家需要某一个人和地产时,决不能利用政治法行事,而使用民法则能获得成功。在民法那母亲般的眼里,每一个个人都被认做是国家本身。

如果一位行政官员想建造一座公共建筑,一条新的马路,他就应赔偿人们的损失。此时的公家应以私人的身份去和另外一位私人交涉。如果可以强制ๆ一个公民将其产业出售给公家,并能剥夺民法赋予每一个ฐ公民的“不能强迫公民出让财产”的重要权利ำ,那的确就做得太过分了。

毁灭了罗马的民族在滥用了他们的战利品后,自由的精神使他们回想起了公道的精神,他们有节制地推行那些最野蛮的权力。假如有人对此怀疑的话,就请拜读一下十二世纪波玛努瓦所着的关于法学的佳作吧!

和我们今天所做的一样,在他那个时代,道路也需要养护。波马努瓦说,如果一条道路已经无法养护了,那ว么就在可能ม靠近旧路的地方修筑一条新路。但是要向那些在这条道路上通行从而获利的人征税以补偿业主们的损失9。当时,人们是用民法作出这一裁定的,然而今天,我们则是用政治法来作出同样的裁决。

第十六节应依照ั政治法的规则裁决的东西就不应依照民法的规则来裁决

如果没有把由国家的所有权而产生的规则同由国家的自由所产生的规则混为一谈的话,就一定能看清所有问题的实质。

一个国家的国有财产是能出让还是不能出让,这应是一个ฐ由政治法决定的问题,而民事法则ท对此不能作出决定。说它不应该由á民事法作出决定,是因为国家需要用国有财产来维系国家的生存。这就如同国家需要用民事法来处理财产的支配事项一样,都是必要的。

所以,假如国有财产被出让了,那么国家不得不筹措一笔新的款项购置另一份国有财产。但是这一临时措施会把国家的政治体制搞垮。因为按照ั事物的性质,每购置一份国有财产,国民就要拿出更多的钱,同时君主获得的钱๥就会减少。一句话,国有财产是必要的,而国有财产的出让则是不必要的。

在君主制国家里,王位的继承顺序是根据国家的利益而建立的。国家利益要求这一继承顺序必须确立以免生我曾谈过的在专制ๆ国内出现的麻烦。专制ๆ国家里一切都是不确定的,都是独断专行的。

建立王位继承顺序并不是为了执政家族的利益。如果国家有了一个执政家族๣,这对国家是有利的。规定私人继承关系的法律是民法。民法的宗旨ຈ是为了私人的利益。而规定王位继承关系的法律是政治法,政治法的宗旨是为了国家的利益和维持国家的存在。

由此可以看出,当政治法为国家制定王位继承顺序,并且这一顺序已经完结时,假如按照ั另外一个不管是什么样的国家的民法来要求获得王位继承权,这是极其荒谬的。

一个特殊的社会不能给另一个ฐ社会制定法律。罗马的民法就不比所有其他国家的民法更适用。就连罗马人自己้在审判他们的国王时也๣没有使用他们的民法。他们审判国王使用的准则极其恶劣,所以不应该让它们再现。

由á此还可以看出,当政治法废黜某一家族的王位继承权时,如果依照民法希望恢复王位继承权,这也是荒谬的。恢复是民法规定的东西,也๣许对遵循民法生活的人们是适用的,而对那些为了民法而安居,为了民法而生存的人们来说是不适用的。

让我借用西塞罗的一句话,如果可以根据我们裁决一条檐槽的使用权时所使用的准则ท,用来决定一个王国,一个民族甚至整个世界ศ的权力问题๤,那真是可笑的。

第十七节续前

应从政治法的规则,而不是从民法的规则对“贝壳放逐法”加以研讨。这一做法并没有羞辱平民政体,恰恰相反,这种做法非常适宜地证明了平民政体的宽厚。我们总是把流放看做是一种刑罚。假如我们能把“贝壳放逐法”的观念与惩罚的观念区分开来,我们就会感到“贝壳放逐法”的宽厚了。

亚里士多德对我们说,当时大家都认为这种做法既有人道主义的成分,又深得人心。如果说人们在作出“贝壳放逐法”这一审判的当时当地并不觉得这种做法是令人憎恶的,而我们今天这样遥远地看待当时的事情,那ว么我们今天得出的看法能同当时原告、法官以及被告的看法相一致吗?当时人们的这种判决是把极大的荣誉给了被审判者。而当雅典人把这种审判滥用到一个毫无价值的人的身上时,人们马上停止使用这种审判。可以说“贝壳放逐法”10่是一条令人赞赏的法律。它预防了一个已经得到荣誉的公民又获得一次荣誉而可能产生的不良后果。

第十八节应当研究一下那些显得矛盾的法律是否属于同一种类

罗马允许丈夫把妻子出借给他人。普卢塔克很明确地告诉我们,我们知道卡托把自己的妻子借给了一个ฐ叫荷滕西乌ไ斯的人,然而卡托并不是一个违犯国法的人。

另一方แ面丈夫如果容忍妻子的阴荡行为,不把她交付审判,或是在审判后又把她带回家里,丈夫将会受到惩罚。

这些法律看上去好像自相矛盾,其实不然。允许罗马人出借自己的妻子给他人的法律明显的是拉栖弟时代的制度。建立这种制度的目的是为了给共和国繁衍“良种”的后代——如果我可以使用“良种”这个字眼;而另一条法律的宗旨ຈ是为了维护良好的风俗,前者是政治法,而后者是民法。

第十九๡节应依家法处置的事情不应依民法处置

西哥特人的法律规定,奴隶碰到主妇与他人通奸时有义务将他们捆缚起来,交给其丈夫和法官处置。这是多么可怕的法律。它把国家、家庭及个人的复仇权交给了那种下贱人!

这条法律只适用于东方国家的后宫。那ว里的奴隶负责内宫禁地,一旦有违法的事情生,他们就得承担渎职之ใ罪。他们把罪犯抓起来,并不是为ฦ了审判他们,而是为了洗刷自己,让人们了解罪行生时的情况,免去他人对自己้失职的怀疑ທ。

然而,在妇女不受看管的国家,如果民法使家庭主ว妇受到她们自己的奴隶的询问调查,这是荒诞不经的。

这种调查在某种场合最多也只能ม是一种特殊的家法,而并不是民法。