39页作为预ไ测的法律责任和作为对行为征税的制ๆ裁。这两种理论均见霍姆斯《法律的道路》thepathofla918๖97，载于《法律论文集》。霍姆斯认为，用“烈性酸”去冲洗责任的概念是必要的，因为它已与道德责任混淆了。“我们把从道德中ณ抽取出来的所有内容都注入到了这个词中ณ”作者前书，第173页ษ。但是，法律规则即行为ฦ标准的概念却不必要用道德标准来加以识别见第五章，第二节。霍姆斯把责任等同于如下预测：“如果他一个坏人作某事，他将遭受不愉快的结果”。对这种将二者等同的作法的批评，见a?h?坎贝尔对弗兰克《受审中的法院》［mlr1950第13期］的评论；另见本书第五章第二节，第七章第二、三节。
40页ษ作为义แ务承担者的个人和作为私人立法者的个人。参见凯尔森关于法律能力和私人自治的叙述《一般理论》第90页和136๔页。
5有限的理解力和意志力。在社会生活中ณ必须有尊重人身、财产和承诺的规则ท的事实是简单的，人们的相互利益也是显然的。大部分人都了解它们，并能牺牲眼前的、暂时的利益以服从这些规则的要求。人们确实可能ม从不同的动机出来服从：有些人从值得牺牲的审慎考虑出；有些人从对他人福利ำ的无私兴趣出；有些人则因为他们认为这些规则本身是值得尊重的而立志忠诚于它们。另一方面，无论是对长期利益的了解，或者是意志的力量或善良，都不是所有人都同样具有的，而这两者又都是这些不同的服从动机的实效所依赖的东西。所有人都倾向于先考虑他们自己้的眼前利益，因而在缺乏用以对他们进行侦查和惩罚的专门机关的情况下，许多人就会受其固有倾向的支配。无疑相互克制ๆ的利益是如此明显，因而在一个强制制度下自愿进行合作的人的数量和力量，通常会大于越轨者的任何可能的结合。可是，除了在很小的紧密结合的社ุ会以外，如果没有对那些试图获得制度的利益而不承担义务的人实行强制的组织，对限制制度的顺从就会是愚蠢的。因而，之ใ所以要求“制裁”，并不是作为通常的服从动机，而是确保那些自愿服从的人不致牺牲给那些不服从的人。如果没有这种保障，服从就会冒受欺之险。在这种常有的危险的条件下，理性所要求的是在一个ฐ强制制度中的自愿合作。
我们探讨的这些简单真理不只揭示了自然法学说的价值观念的核心。它们对于理解法律和道德是至关重要的，它们说明了为什么不参照任何特定内容或社会需要而以纯粹形式的观点作出的法律和道德定义แ，会证明是不适当的。或许这种世界观的法理学的主要益处是它了避开经常妨碍讨论法律性质的某些易使人误解的二分法。例如，是不是每一个法律制ๆ度都必须规定制ๆ裁，当我们把握由这个简明的自然法学说阐述的关于物things的观点时，这一传统问题就可以用一种新颖的和比较清楚的见解提出。我们不必再在两个常常被当作穷尽了真理的不适当的供选观点之ใ间作出选择：一种观点认为ฦ制裁是“法”或“法律制度”这些词的特有意思所要求的，另一种观点认为大部分法律制度规定制裁“只是一个事实”。这两个供选观点都不令人满意。一方面，根本没有什么固定规则，禁止人们在无中央组织化制裁这种制度中使用“法”这个词，人们有适当的理由尽管无人强迫运用构成制度的“国际法”这种词语，国际法根本没有中央组织化的制裁。另一方面，我们确需辨别在一个国内制度中制裁必须占据的位置，如果它要服务于人类最低限度的目的的话。在给定的自然事实和目的它们使制度在国内制度中既可能ม又必要的环境下，我们可以说制裁是一个自然的必需；要使人们知晓对人身、财产和诺言最低限度的保护形式它们同样是国内法的无可争辩的特征的地位，某些类似的词语也是需要的。我们正应以这种形式去回答“法律可以有任何内容”这种实证主义แ的命题。因为下面的说法是具有某种重要意义的真理：为着不仅恰当地描述法律，而且恰当地描述许多其他的社会制度的目的，除了定义和关于事实的说明外，必须给第三类陈述保留一个位置：这类陈述的真理可取决于人类以及人类在保留แ自己显着特征而生存的世界。
这当然不是说虚饰或“假装ณ门面”是不可能的及有时是成功的。对一个人是否只是事后才佯称他是依照ั规则行为的检验，像所有实证检验一样，从其固有性质上可能是会出错的，但它们并不是必然错误的。可能有这样的情况：在一个特定社ุ会中，法官可能总是先直观地或“靠预ไ感地”得出裁决，然后从法律规则汇编中选择一个ฐ他们声称与手中的案件相似的规则ท；继之，他们或许声称这就是他们认为要求他们如此判ศ决的规则，尽管在他们的行为或用词中没有任何别的东西表明他们把这个规则作为对他们有约束力的规则。虽然某些司法裁é决可能如此，但是肯定的明显的事实是：就大部分法院的情况而言，法院的裁决像棋手移动棋子一样，或者是由于真诚地尽力遵守规则而得出，即他们有意识地把规则作为裁决的指导标准；或者是，如果裁决是靠直观得出的话，也是由法官作为前提而有意遵守的规则所证成，并且这些规则ท与手中案件的相关性是被普遍承认的。
三、司法判决的最终性和不谬性
我们已对这两ä类规则ท存在于其中的一定社会群体中的主ว张所包含的思想进行了某些分析。在这一章，我们不仅将使这种分析稍微深入，而且还将提出一个一般的主见：奥斯ั丁错误地主张在强制命令观念中已๐现的东西，即“法理学科学的关键”，就在于这两类规则的结合中ณ。我们实际并不主张凡“法律”一词“适当使用”的地方แ，就有第一性规则ท和第二性规则的结合，因为，显而易见的是，使用“法律”一词的各种各样的情况并不是由任何这种简单的一致性来连接的，而却是由诸种与主要情况不太直接的关系往往是形式上或内容上的类似性来连接的。我们试图在本章和其后几章表明的是：如果这两类规则及其相互作用得以了解的话，法律的大部分特征就能得到最好的澄清，这些特征已显现出是最令人迷惑的，而且它们既激励人们去探究定义，又使人们大为失望。由于这些因素在阐明构成法律思想框架的概念方面所具有的解释力，我们赋予它们的结合以中心地位。对“法律”一词在明显不同的各种情况下的使用作出证成是一个次要问题，一旦把握了这些中心因素，该问题即可一目了然。
人们将回想起，法律即强制命令的理论尽管有其失误，却是以对这样一种事实的完全正确的评价为出点的，即凡存在法律的地方，人类的行为在某种意义上已๐成为非任意性的或必为的。在选择这个主ว要点时，该理论是颇็有灵感的，在按照第一性规则和第二性规则的相互作用去建构新的法律思想时，我们也将以同样的观念为出点。无论如何，正是在这个关键的第一步，我们可以从该理论的失误中学到很多东西。
我们提出的异议分为三部分。一类涉及法律的内容，另一类涉及法律产生的方แ式，第三类涉及法律适用的范围。不管怎样，所有的法律制ๆ度看来都包含着在这三个问题中的一个或几个问题上与我们建构的普遍命令模式相异的法律。在本章的余下部分我们将分别ี考察这三种异议。我们将把一个更根本的批评留待下一章。这个批评就是：除了在法律内容的根据、产生方式和适用范围上的这些异议外，那个ฐ关于被习惯服从的、最高且独立的主权者的整个概ฐ念简单的命令模式就立于其上令人误入岐途，因为ฦ在任何现实的法律制度中ณ与此相符的情况几乎没有。
刑法是我们不是服从就是违犯的法律，其规则所要求的被称为“责任”du-ty。如果我们不服从，即被说成是“违犯”了法律；我们所做的在法律上就是“错误的”，是“规避”责任，或是“犯罪”。刑法所执行的社会功能是设定和限定某种种类的行为，以作为它所适用的人们不作为或作为之事，而不管他们愿意与否。依法对违反或触犯刑法的行为ฦ施加的惩罚或“制裁”不管惩罚还可能ม服务于其他什么目的，是力戒作出这些行为的动机。在所有这些方面，刑法及其制裁é与我们的命令模式中以威胁为后盾的普遍命令之间，至少存在着惊人的相似之处。这种普遍命令与侵权法之间也存着某种类似之处尽管存在着许多重要区别，侵权法的主要目的是为因他人的行为而遭受损害的个人补偿。这里，人们把确定何种行为ฦ构成可起诉的不法行为的规则也说成是不管人们同意与否强加于他们的力戒某种行为的“责任”或不常使用的“义务”的规则。这种行为本身被称为“规避责任”，对它的赔偿或其他法律补救措施ๅ被称为“制裁”。但是，还有其他重要类别的法律，因为它们执行的是完全不同的社会功能，所以与以威แ胁为后盾的命令全然无共同之处。规定有效合同、遗嘱或婚约之订立方แ式的法律规则，并不要求人们必须以某种方式行动，而不顾他们愿意与否。这种法律不强加责任或义แ务，而是通过授予人们以某些指定的程序，遵循某些条件，在法律强制框架范围内创设权利和义务结构，来为个人实现他们愿望的便利。
227页ษ分散的制裁。见凯尔森的前述着作，第20页；塔克尔的前述论文，载于《国际法季刊》第4期19๗5๓1。
2页国际法的基本规范。以合约必须信守作为ฦ国际法基本规范的公式，见安泽罗蒂：《9๗ternaທtionalizationale》1้923，第40页。以“各国之行为应当与它们一贯之ใ行为相一致”来代替上述公式，见凯尔森：《一般理论》，第369๗页；《国际法原理》，第4๒18页。参见吉尔在下列着述中的重要评论：《国际立法》internaionallegislation1937；前述论文，载于《斯堪的那ว维亚法律研究》195๓7，第62页。对于把国际法解释为不含基本规范的整个情况，见阿古：《实在法与国际法》positivela9andinternationalla9，载于《美国国际法杂志》1957第51期和《s9zagiuridi9aionaທle》195๓8。吉尔的结论是：尽管有国际法院法第38条的规定，但是，国际法仍然没有正式的法律渊源。那种企图为国际法概括出一个“初始前提”的努力看来会受到与本书极力强调的那种批评相似的批评。见劳特帕彻特：《国际共同体中法律的未来》thefutureofla9intheinternationalmunity第4๒20่～423页。
2๐31页ษ国际法与国内法在内容上的类似。见坎贝尔的前述论文，载于《格老秀斯学会会刊â》1950่第212页。对于调整取得领ๆ土、因时效而取得之ใ利益、租让、委托和地役等等条约和规则的讨论，见劳特帕彻特：《私法的渊源及其与国际法的类似》privatela9๗sour9glogiesofinternationaທlla9192๐7。
索ิ引
分类号《法律的概念》
分类名法学
书名法律的概ฐ念
着者英哈特、haທrt,ไhla
译者张文显
出版社中国大百科全书出版社
出版日期19961้
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